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2009年司法考试强化班法理学讲义:法的

发布时间: 2009-07-04 23:02:15 作者:

八 法的效力

(一)法的效力概念

1.法的效力的含义

所谓法的效力,即法的约束力,指人们应当按照法律规定的行为模式来行为,必须予以

服从的一种法律之力。一般而言,法的效力来自于制定它的合法程序和国家强制力。法律有

效力,意味着人们应当遵守、执行和适用法律,不得违反。

2.法的效力分类

(1)规范性法律文件的效力,也叫狭义的法的效力,指法律的生效范围或适用范围,即

法律对什么人、什么事、在什么地方和什么时间有约束力。这里所讲的法的效力,是狭义的

法的效力。可以分为四种,或称四个效力范围:对人效力、对事效力、时间效力、空间效力。

(2)非规范性法律文件的效力,指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法的效

力。这些文件在经过法定程序之后也具有约束力,任何人不得违反。但是,非规范性法律文

件是适用法律的结果而不是法律本身,因此不具有普遍约束力。

4.法律效力的根据:

(1)出于习惯:因为人们从小接受这样的教育要尊重父母、知识、权威,同时也包括法

律,因此守法成为了人们心理中的一种习惯和组成要素,自然而然地会遵守法律。

(2)合法认识:是人们对国家法律及其裁决的合法性的认同,由于法律或裁决是出自人

们选择的政权通过法定的立法机关依据法定程序所产生,使人们对它有合法性的认识,相信并

认同,于是会加以遵守。

(3)畏惧心理:法律是具有强制性的国家暴力,任何违法行为都将受到惩罚,对法律具

有的惩罚性的恐惧,使人们被迫服从法律,予以遵守。

(4)社会压力:人是生活在一定的社会之中的,社会有相应的行为模式,是人们所共同

依赖的,一旦有人违反,将会损害到其他依赖和服从这些行为模式的人或组织,彼此之间的行

为依赖构成了一定的社会压力迫使人们服从法律。

(5)个人利益:公民之所以服从法律是因为守法相对于其他选择而言.是对行为者最为有利的结果,出于理性的考虑,会选择守法。这在学说上是一种功利论的观点。

(6)道德信念:守法是合乎道德的,是社会公平的要求。守法不仅意味着自身会得到好处,也使得他人获得好处,反之,会使守法的人利益受损。这就产生了这样的道德观念,根据公平的道德原则,每个社会成员都有服从政府和遵守法律的道德义务。

(二)法的效力的表现形式

1.法的对人效力。

法的对人效力指法适用于什么人,即对哪些人具有约束力。

(1)确定法律对人效力的原则

①属人原则②属地原则③保护主义原则、④综合主义原则

(2)我国法律的对人效力:

①中国公民的效力。中国公民在中国境内适用中国法律,中国公民在境外也应遵守中国法律并受中国法律保护,但须考虑中国法律与所在国法律的关系问题。

②外国人和无国籍人的效力。对在中国境内的外国人和无国籍人,除法律另有规定外,适用中国法律;对外国人和无国籍人在中国境外对中国国家和公民犯罪的,按中国刑法应处3年以上有期徒刑的,可适用中国刑法,但按犯罪地法律不受处罚的除外。

2.法的空间效力。

法的空间效力指法在什么地方适用和有效。一般说来,一国法在该国主权所及范围内有效。一国主权所及范围包括领土、领水及其底土及领空,还包括延伸意义上的领土,如驻外领事馆、在外船舶及航空器。

3.法的时间效力。

(1)法的生效

法律的公布是法律生效的前提。未经公布的法律必然不具有法律效力,但是考生要注意公布了的法律不一定有效,这是因为法律还有公布只是法律生效的必要条件而非充分条件。

(2)法的失效

法的失效是指法的效力终止或法的废止,表示法律失效的方式通常有两类:

①明示的废止,即在新法或其他法律文件中明确废止旧法。

②默示的废止,即在法律适用中,出现新法与旧法冲突时,适用新法而旧法事实上被废止,或者上位法与下位法不一致的,适用上位法的规定而使下位法事实上被废止。法谚所谓“新法优于旧法、后法优于前法、后法废止前法”,说的就是这个意思。

(3)法的溯及力

★为什么现代法治国家普遍接受法不溯及既往原则?

法律是行为和裁判的标准,应该具有确定性和可预测性;溯及既往性法律破坏了法律的确定性

②溯及既往型法律会导致国家权力的滥用和扩张,从而侵犯公民的基本权利

③新法在保障人权方面比旧法更优的时候,选择适用用旧法。如我国《立法法》第84条就规定,法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。

★在哪个原则之下法律具有溯及力?从新抑或从旧?

① 从旧原则之下,行为按照行为发生前的规则(相对于行为而言为旧法)处理,故称为从旧。

②从新原则之下,行为按照行为发生后的规则(相对于行为而言为新法)处理,故成为从新。

综上所述,在从新原则之下法律具有溯及力。

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