期间、送达
一、单项选择题:每题给四个选项,选项中只有一个答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选或不选均不得分。
1.李某与赵某是夫妻。2004年7月,李某向某县人民法院起诉要求离婚,法院经审理判决不准离婚。该案书记员两次到李某家送达判决书李某均拒绝接收。对此,应当如何处理?( )
A.书记员将该判决书交给李某的邻居王某转交
B.书记员在有关人员的见证下将判决书留置在李某的住所
C.书记员将该判决书交给李某所在地居委会转交
D.书记员将该判决书交给李某所在地派出所转交
正确答案:B 解题思路:离婚案件判决的送达,特殊点有二:第一,不得由一方当事人代替另一方领取判决;第二,应当告、知当事人判决未生效前不得另行结婚除此之外,离婚判决的送达并无特殊之处,若当事人拒不接收,则人民法院可以依法留置送达
2.下列哪一情况不符合法律关于期间的规定?( )
A.被告张某收到一审判决书后第15日到法院递交上诉状,但恰逢周日,法院不上班,张某等到下周一向法院递交
B.刘某向法院起诉,5月6日收到法院不予受理的裁定书,5月14日他寄出上诉状,法院在5月17日收到信件
C.黄某9月21日向法院递交起诉状,法院认为起诉状欠缺内容要求其补正,9月23日黄某补正后又向法院递交,9月30日法院立案
D.当事人因不可抗拒的事由未能在15日内递交上诉状,在障碍消除后第4天,当事人直接向法院递交上诉状
正确答案:D 解题思路:根据《民事诉讼法》第75条的规定,可知AB项都正确根据《民事诉讼法》第76条和《民诉意见》第80条的规定,可知C项正确,D项不正确
3.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,下列有关送达的表述中不正确的是:( )
A.张涛诉李铭侵犯其肖像权一案,经法院调解,双方达成调解协议,人民法院制作调解书,则该凋解书只能向张涛和李铭本人送达
B.当事人段英是现役军人,则人民法院应当找到段英所在部队的团长,通过团长向段英转交相关司法文书
C.张明正在被劳改,则人民法院应当通过其所在的劳改农场转交司法文书
D.海浪公司收发室负责收件的王大爷尽管是临时工,但仍有权签收司法文书
正确答案:B 解题思路:参见《民诉意见》第81条和第84条
4.下列哪种法律文书在法院送达时不可以采用留置送达形式?( )
A.财产保全裁定书
B.先予执行裁定书
C.离婚诉讼的调解书
D.侵权纠纷的判决书
正确答案:C 解题思路:《民诉意见》第82条规定,受送达人拒绝接收诉讼文书,有关基层组织或者所在单位的代表及其他见证入不愿在送达回证上签字或盖章的,由送达入在送达回证上记明情况,把送达文书留在受送达人住所,即视为送达《民诉意见》第84条规定,调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达
二、多项选择题:每题给四个选项,选项中有两个或两个以上答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。
5.下列关于送达的说法不正确的是:( )
A.人民法院向甲送达判决书时,甲不在家,人民法院将判决书交其10岁的儿子乙
B.人民法院向甲送达调解书,甲不在家,人民法院将调解书交给其配偶丙
C.人民法院向甲送达判决书,甲拒不接受,人民法院将判决书交由甲的邻居丁转交
D.人民法院向甲送达开庭通知书.甲不在家,人民法院将通知书送交给甲的诉讼代理人
正确答案:ABC 解题思路:调解书只能送达当事人本人,不适用留置送达,也不能由其家属签收
6.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,下列有权接受转交送达的单位有:( )
A.基层人民法院
B.对受送达人进行劳动教养的单位
C.监禁受送达人的监狱
D.受送达人所在部队团以上政治机关
正确答案:BCD 解题思路:本题考查转交送达,考生应注意委托送达只发生于法院之间,BCD均属于转交送达中的机关
7.依照《民事诉讼法》及相关司法解释规定,以下哪些期问为不变期间?( )
A.当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉
B.当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出
C.人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起3个月内审结
D.被告在中华人民共和国领域内没有住所的,人民法院应当将起诉状副本送达被告,并通知被告在收到起诉状副本后30日内提出答辩状
正确答案:AB 解题思路:参见《民事诉讼法》第147、159、182条和第248条的规定
8.根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释关于送达的规定,下列哪些说法是正确的?( )
A.受送达人李某拒绝接收起诉状副本,其所在单位的代表及其他见证人因怕得罪李某,也不愿在送达回证上签字。送达人在送达回证上记明情况,并将文书留于受送达人处,即视为送达
B.在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告,以便公告送达,上述行为完毕后即视为送达
C.离婚诉讼中,受送达的一方当事人不在,又无其他同住的成年家属,直接交由对方当事人签收
D.公告送达方式如有特殊要求的,按要求的方式公告,公告期满,视为送达
正确答案:AD 解题思路:依《民诉意见》第82、88条的规定,AD项是正确的根据《民诉意见》第84条的规定,调解书,应当直接送达当事入本人,不适用留置送达
9.下列选项中,关于特别程序有关期间的表述,正确的是:( )
A.人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起30日内或者公告期满后30日内审结。但审理选民资格的案件除外
B.人民法院受理选民资格案件,必须在选举日前审结
C.人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后,应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为3个月,宣告死亡的公告期间为1年
D.人民法院受理认定财产无主的申请后,经审查核实,应当发出财产认领公告,公告期为1年
正确答案:ABCD
二、多项选择题:每题给四个选项,选项中有两个或两个以上答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。
6.张某在购买电饭煲时,阅读了其包装上的性能说明,感觉不错,遂买下,后在使用过程中发生产品质量问题,引起争议,该电饭煲的包装可以作为下列哪些种类的证据被法院采纳?( )
A.书证
B.物证
C.鉴定结沦
D.视听资料
正确答案:AB 解题思路:电饭煲的包装可以证明消费者购买该商品的事实,因此,可作为物证同时,电饭煲的包装可以证明消费者购卖该电饭煲的事实
7.下列证据属于鉴定结论的有:( )
A.婚姻登记部门对当事人采取不合法手段而取得结婚证的情况说明
B.建设工程专家对某大楼造价的评估
C.某案中对母牛和小牛所作的亲子鉴定
D.有关部门对被告是否患有精神病的鉴定
正确答案:BCD 解题思路:理由:A并不是专业人员利用专业知识对专门性问题所作的分析和鉴别,所以不是鉴定结论
8.当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:( )
A.鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的
B.鉴定程序严重违法的
C.鉴定结论明显依据不足的
D.经过质证认定不能作为证据使用的其他情形
正确答案:ABCD 解题思路:根据《民事证据规定》第27条的规定可得出正确答案
9.张鹏在下班回家途中被一狼狗咬伤,医疗费和误工损失共达2500元。张鹏向该狼狗饲养人刘明索赔未果,遂诉至法院,要求刘明赔偿其损失。下列证据中,哪些证据属于本证?( )
A.张鹏提出的伤口的照片和医院的诊断书
B.刘明拒不承认是他的狗咬伤张鹏
C.刘明所作其狼狗之所以咬伤张鹏,是因为张鹏故意殴打其狼狗造成的陈述
D.刘明提出一份证人证言,证明张鹏的伤不是其狼狗咬伤
正确答案:AC 解题思路:张鹏提出伤口的照片和医院的诊断书属于证明侵害事实存在的举证行为,照片和诊断书属于本证,故A正确C项事实由刘明负证明责任,属于本证,故正确而刘明提出的证据是为了否定损害事实与侵害行为之间有因果关系,这一事实应当由张鹏负举证责任,刘明举出的证人证言是反证,而不是本证,故D不正确B项是反驳而不是反证,故不正确
10.冯某诉陈某人身伤害一案中,下列哪些人可以作为证人出庭作证?( )
A.本案的人民陪审员马某当时路过现场,目睹了两人打架的全过程
B.冯某申请法庭传唤目击者之一孙某出庭作证,孙某为聋哑人
C.冯某9岁的儿子目睹了陈某殴打他的父亲
D.黄某是冯某的邻居,也是冯某的委托代理人,欲证明陈某曾扬言要报复冯某
正确答案:BC 解题思路:审判员、陪审员、书记员、鉴定人、翻译人员和参与民事诉讼的检察人员不能在本案中作为证人,A项错误;根据《民事证据规定》第53条和第57条的规定可知BC项正确诉讼代理人不能在一个案件中既作代理人又作证人,所以D项不应选
三、不定项选择题:每题给四个选项,选项中有一个或一个以上(包括四个)答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。
(11-12题共用题干)
恒业公司因合同纠纷,向人民法院起诉同庆公司。恒业公司在起诉状中声称,恒业公司与同庆公司于2010年5月签订的买卖合同是无效合同,同庆公司不能依据一份无效合同要求恒业公司履行合同义务。人民法院受理了此案件,并向被告同庆公司送达应诉通知书。被告在答辩状中声称这份合同是合法有效的。根据上述案情,请回答以下问题:
11.原告和被告对下列哪些事实负举证责任?( )
A.原告应当对原告与被告确实签订过这份合同承担举证责任
B.原告应当对双方签订的这份合同符合无效合同的条件承担举证责任
C.被告应当对原告与被告确实签订过这份合同承担举证责任
D.被告应当对这份合同符合生效要件承担证明责任
12.恒业公司在一审时已经掌握了一份关键证据,但由于担心地方保护主义,故未在一审中提出。结果原告败诉,在上诉期限内提起上诉,并向二审法院提出了该证据,下列做法不正确的是:( )
A.二审法院对该证据不予采纳
B.二审法院以出现新的证据为由,发回重审
C.发回重审后,同庆公司由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等合理费用以及由此扩大的直接损失应由恒业公司承担
D.原审裁判属于错误裁判案件
正确答案:11.BCD;12.BCD 解题思路:1.本题考查证明责任的分配根据"谁主张、谁举证"的原则,原告的请求是确认合同无效,B项正确被告的请求是合同有效,因此应当选CD项2.根据《民事证据规定》第41条的规定,二审程序中的"新的证据"包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据因此恒业公司向二审法院提交的证据不属于"新的证据"根据《民事证据规定》第43条和第46条的规定可知A选项正确,BCD选项错误
四、案例分析题:要求应试人员根据案情,做出全面分析。应试人员应应仔细审阅试题及提问,按要求作答。
13.赵立国与余庆华合伙承包村里的水塘养虾。水塘上游有一家集体造纸厂。2009年5月,赵立国、余庆华二人向水塘投放虾苗2万尾。投放后赵、余二人精心管理,日夜看护。10天后,二人发现塘内有少最的死虾出现,当即捞起部分死虾送造纸厂与其交涉。造纸厂派人到现场了解情况。经双方估算,塘内漂浮和打捞上岸的死虾约5000尾。厂方把死虾送市商品检验处化验,化验结论是虾苗死亡可能是被排出的废水毒死,但不能肯定。市环保部门对造纸厂排出废水的检验结果是该厂排出的废水量没有超过国家规定的排污标准。由于赵、余二人与造纸厂之间关于赔偿问题不能达成一致意见,二人遂向法院起诉,要求赔偿损失。在举证期间内,原告赵立国、余庆华二人提供的证据材料有:
(1)2009年5月10日购买2万尾虾的发票,发票载明了单价及总金额;
(2)原告与村里签订的承包合同;
(3)估算死虾5000尾的书面材料,原告及被告派到现场查看人员都在上面有签名;
(4)赔偿费用一览表及计算方法;
(5)李某的证言,证明在送检过程中商品检验处的检验员蔡某与厂方有过两次私下的接触。李某后到庭作证。
被告造纸厂不同意赔偿,提出了以下证据材料:
(1)市商品检验处的化验报告;
(2)市环保部门的检验报告。在诉讼过程中,原告提出申请重新鉴定虾的死亡原因,法院指定由省级有关部门作出了新的鉴定结论。
问题:
(1)原告应对哪些事实负举证责任?
(2)本案涉及了哪些法定的证据种类?
(3)如果被告提出的证据均真实,能否反驳原告的诉讼请求?
(4)本案审理过程中,如果双方当事人要提出新证据,应如何确定提出的期限?
(5)原告在诉讼中申请重新鉴定的做法是否符合法律规定?
正确答案:
(1)原告需证明侵害行为的存在和侵害结果的发生,也即原告需证明造纸厂有排污的行为和自己的虾苗非正常死亡。前者排污水的行为是众所周知的事实无须证明,而后者由原告提供的书面证据即可证明。
(2)本案涉及的证据种类有书证、证人证言和鉴定结论。
(3)即使被告提供的证据全部真实,也不能反驳原告的诉讼请求。被告应当就其具有法定的免责事由以及本厂的排污行为与虾苗的死亡不存在因果关系提供证据予以证明。被告第一个证据,只是不能肯定排污与虾的死亡有因果关系,但不能证明不存在因果关系;第二个证据虽然说明工厂排污没有超标,但同样不是法律规定的免责事由。
(4)当事人在一审中提供新的证据,应当在一审开庭前或者开庭审理时提出;当事人在二审程序中提供新的证据,应当在二审开庭前或者开庭时提出,二审不需要开庭审理的,应当在人民法院指定的期限内提出。
(5)根据《民事证据规定》,原告的做法符合有关法律规定。本案中,原告提出了相应的证据(鉴定人员有徇私舞弊的嫌疑),可能构成鉴定程序违法的原因之一,因此在开庭后原告提出重新鉴定符合相关司法解释的规定。
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